土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓，按照法定程序，應(yīng)在雙方簽約之日起10內(nèi)，買方付款并進(jìn)行契稅納稅申報(bào)、取得完稅憑證，然后雙方才能共同到土管部門提交過(guò)戶申請(qǐng)，土管部門受理過(guò)戶申請(qǐng)。

但在實(shí)際審判中，山東高院審判長(zhǎng)李霞無(wú)視該法定程序，支持了“買方在未付款、未取得契稅完稅憑證的前提下，違法支持土管部門受理過(guò)戶申請(qǐng)”。

這種違反土地過(guò)戶法定程序、“開(kāi)倒車”的“逆行”審判，導(dǎo)致濟(jì)南永君公司近3446萬(wàn)元土地轉(zhuǎn)讓款在外“漂”了十一年后，2018年12月被法院“按2007年的簽約價(jià)格違法強(qiáng)制執(zhí)行”，而時(shí)差十一年的土地溢價(jià)款，被買方——濟(jì)南濟(jì)鋼集團(tuán)“割韭菜”，同時(shí)造成國(guó)家巨額稅收（契稅、增值稅、城市維護(hù)建設(shè)稅和教育費(fèi)附加、土地增值稅、企業(yè)所得稅、印花稅等）的少征、漏征，經(jīng)賣方濟(jì)南永君公司實(shí)名舉報(bào)后仍無(wú)任何機(jī)關(guān)調(diào)查、處理。

企業(yè)土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議約定“土管部門受理過(guò)戶申請(qǐng)后5日內(nèi)付款”與法定程序完全反向，實(shí)操不可能實(shí)現(xiàn)

2007年10月，濟(jì)南永君公司將194.65畝土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給濟(jì)鋼集團(tuán)，協(xié)議約定“土地管理部門受理土地轉(zhuǎn)讓過(guò)戶手續(xù)后5日內(nèi)”支付土地款。

然而，根據(jù)國(guó)土資源部《土地登記規(guī)則》《土地登記辦法》、國(guó)務(wù)院《不動(dòng)產(chǎn)登記暫行條例》（施行時(shí)間分別為1996-2008-2015-2017至今）和《中華人民共和國(guó)契稅暫行條例》第八條、第九條規(guī)定，土地管理部門受理土地過(guò)戶申請(qǐng)的前提條件是要提交“土地稅費(fèi)繳納證明、完稅或者減免稅憑證”，其中，需要買方濟(jì)鋼集團(tuán)繳納的是契稅，需要賣方永君公司繳納的增值稅、企業(yè)所得稅等。雙方若要取得上述完稅憑證，必須持買賣合同、土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓收付款票據(jù)，于合同簽訂之日起10日內(nèi)向稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)。

顯而易見(jiàn)，根據(jù)上述法定程序，要先付款并取得稅費(fèi)憑證，然后再申請(qǐng)、受理過(guò)戶；濟(jì)鋼集團(tuán)、永君公司合同約定的是“先受理，再付款”。

濟(jì)鋼集團(tuán)、永君公司為“先付款、再受理”還是“先受理，再付款”，自2008年起，雙方持續(xù)訴訟，官司一打就是十一年，一直打到最高法院。

一審判決認(rèn)定濟(jì)鋼集團(tuán)違約，經(jīng)山東省高院再審維持原判，濟(jì)鋼集團(tuán)仍不服判決，于2013年4月偽造《人大代表聯(lián)名信》，假冒（模仿水平不高，與真簽名對(duì)比可見(jiàn)明顯不同）全國(guó)人大代表王銀香（已復(fù)函確認(rèn)是假冒）、王廷江和省人大常委王軍簽名，故意編造虛假內(nèi)容（已廢止的文件），未經(jīng)山東省、全國(guó)人大常委會(huì)正常、法定工作程序，直接派人送達(dá)最高人民法院，企圖蒙混法官，申請(qǐng)?jiān)賹�。審判庭庭長(zhǎng)鄭學(xué)林、審判法官胡越對(duì)聯(lián)名信均簽字確認(rèn)。

最高法院居然受理了濟(jì)鋼集團(tuán)再審申請(qǐng)，并指定山東省高院再審。

山東高院再審“順桿爬”，繼續(xù)拿已廢止的“建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓許可申報(bào)”說(shuō)事，故意混淆“土地使用權(quán)變更登記申報(bào)”

2015年6月，山東高院再審。該院“另查明”的“建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓許可申報(bào)資料”，系由濟(jì)南市人民政府1992年11月18日發(fā)布施行的《濟(jì)南市城鎮(zhèn)國(guó)有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行辦法》中設(shè)定的。該《辦法》已于1998年2月28日經(jīng)《濟(jì)南市人民政府關(guān)于公布清理政府規(guī)章和規(guī)范性文件結(jié)果的通告》（市政府令第122號(hào)）明令廢止。另，該案雙方協(xié)議簽訂日期是2007年10月，該《辦法》對(duì)該案雙方?jīng)]有任何約束效力。

企業(yè)土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓，申請(qǐng)過(guò)戶需要哪些材料，國(guó)土資源部《土地登記規(guī)則》《土地登記辦法》、國(guó)務(wù)院《不動(dòng)產(chǎn)登記暫行條例》（施行時(shí)間為分階段1996-2008-2015-2017至今）和《中華人民共和國(guó)契稅暫行條例》均有明確規(guī)定，省高院審判長(zhǎng)李霞對(duì)此卻視而不見(jiàn)，沒(méi)有“查明”。

山東高院李霞“順桿爬”，仍堅(jiān)持以上述已廢止的、且對(duì)涉案雙方無(wú)任何約束效力的“建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓許可申報(bào)資料”12條為法律依據(jù)，作出的判決只能是錯(cuò)誤的、無(wú)效的。

李霞在該案中審判中，認(rèn)定濟(jì)鋼集團(tuán)、永君公司均未提交土地過(guò)戶“齊備的申報(bào)資料”，判定“雙方均有違約過(guò)錯(cuò)，雙方協(xié)議約定應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ街Ц兜倪`約金相互抵消”，永君公司不服。

永君公司表示，永君公司的這個(gè)所謂“過(guò)錯(cuò)”，根本上是由濟(jì)鋼集團(tuán)一直不予付款造成的連鎖反應(yīng)。因?yàn)闈?jì)鋼集團(tuán)未支付土地款，導(dǎo)致永君公司無(wú)法進(jìn)行正常的申報(bào)納稅，從而無(wú)法取得納稅稅費(fèi)憑證，根本提供不出申報(bào)過(guò)戶的必要資料。

所以，濟(jì)鋼集團(tuán)形成首先違約事實(shí)，從而導(dǎo)致永君公司無(wú)法申報(bào)納稅，法庭沒(méi)有查清這個(gè)事實(shí)，據(jù)此判定永君公司違約于法無(wú)據(jù)。

新中社法律專家點(diǎn)評(píng)：

當(dāng)經(jīng)濟(jì)行為（簽訂土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同）違反正常邏輯和法定程序時(shí)，法院的職責(zé)應(yīng)該是查清問(wèn)題所在，引導(dǎo)雙方回到正常邏輯上來(lái)，按照法定程序規(guī)范經(jīng)濟(jì)行為。法院應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定錯(cuò)誤的邏輯行為“無(wú)效”，依照正常的邏輯審理案件。

土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓過(guò)戶法定程序是指符合常規(guī)、常理、法律法規(guī)和行政法規(guī)規(guī)定的必須遵守的程序，符合正常邏輯，任何與它相矛盾的“開(kāi)倒車”的約定和“逆行”行為，都是不可能實(shí)現(xiàn)的。

當(dāng)合同約定與國(guó)家土地管理部門、國(guó)家稅務(wù)部門的規(guī)定相矛盾時(shí)，法理上應(yīng)按照國(guó)家土地行政管理機(jī)關(guān)、國(guó)家稅務(wù)機(jī)關(guān)的規(guī)定程序來(lái)執(zhí)行，而審理該案的山東省高級(jí)法院審判長(zhǎng)李霞的判決沒(méi)有遵循這一原則。

山東省高院李霞“沒(méi)有查清上述土地過(guò)戶的法定程序，沒(méi)有認(rèn)清上述正常邏輯”，而是認(rèn)可、認(rèn)定了雙方“合同約定”的錯(cuò)誤邏輯，屬于明顯的重大失誤、錯(cuò)誤，引發(fā)雙方矛盾擴(kuò)大，沖突升級(jí)，給民營(yíng)企業(yè)濟(jì)南永君公司造成重大損失，同時(shí)導(dǎo)致國(guó)家巨額稅收少征、漏征，造成重大國(guó)有資產(chǎn)流失，引發(fā)新聞媒體廣泛關(guān)注，造成十分惡劣的社會(huì)輿論影響，應(yīng)予以糾正、追責(zé)。 

作者│永君  來(lái)源│永君公司公眾號(hào) 中國(guó)裁判文書網(wǎng)山東省高級(jí)法院（2014）魯民再終字第29號(hào)判決書