中國政法大學(xué)公共決策研究中心主任、教授、博士 何兵

本文系2024年3月27日何兵教授在“薊門決策”第130期論壇上的主題演講。

一、百年司法建設(shè)的老問題：職業(yè)化與民主化

大概20年前，我在《法學(xué)研究》上發(fā)過一篇論文，題目叫《職業(yè)化與民主化——百年司法建設(shè)的路線問題》。我們這個國家，現(xiàn)代司法建設(shè)，從清末開始，已經(jīng)100多年了。

清末采用司法職業(yè)化，比如最高審判機構(gòu)“大理院”的推事就是法官，大都留學(xué)過英美等國，非常專業(yè)。國民黨政府時期，也采取的司法職業(yè)化路線。就是由職業(yè)法官審案子，不讓普通老百性掌權(quán)，參與案件審理。

結(jié)果，國民黨的司法，很腐敗。國民政府被推翻以后，人民政權(quán)采取了與國民黨司法完全不同的一種形式，就是司法的大眾化與民主化，普通人民掌權(quán)，參與案件審理。國民黨時期的職業(yè)法官，基本被攆下臺。

共產(chǎn)黨自己呢，也有若干法官，經(jīng)過專業(yè)訓(xùn)練。但因為國民黨倒臺太快，共產(chǎn)黨來不及培養(yǎng)專業(yè)法官，大量的進步青年、積極分子，參與了司法。當(dāng)然后來也出現(xiàn)問題。鎮(zhèn)反時期，鄉(xiāng)人民法庭就可以處人死刑，出了偏差。民主化和職業(yè)化沒有結(jié)合好。到了文革時期，司法被打碎了。改開以后，我們重建司法。在肖揚任最高法院院長時期，法官職業(yè)化重新提起。王勝俊任最高法院院長時期，司法人民性被重新提起。直到今天,仍然是這個問題。

最高法院張軍院長最近有個提法，要求“法官們把屁股端端地坐在人民這邊”。但是在實務(wù)中呢，我們發(fā)現(xiàn)一些法官，把屁股端端地坐在人民頭上，人民群眾連旁聽案件都出現(xiàn)困難。如果沒有官僚化問題，當(dāng)然張軍院長就不會提出這個要求�，F(xiàn)在我們有些法官把屁股端端地坐在官僚那邊。法官的屁股，我認為，應(yīng)該端端地坐在法律這一邊。

二、人民沒有變壞，為什么罪犯越來越多？

大家看一下這個統(tǒng)計數(shù)據(jù)。1997年，我國判處刑事處罰的被告有52.6萬人。2023年，根據(jù)最高檢的報告，起訴的刑事被告是168.8萬人。按照這個進度，再過十年，起訴的刑事被告，就有1668萬，1668萬個家庭，受到刑法打擊。大家會發(fā)現(xiàn)，二十多年間，每年用刑法來打擊對象，增加三倍。這個現(xiàn)象，是很值得反思。

我今年在安徽某地辦案。檢察官跟我說，我們這兒的公安，最近在大比武。我問比什么呀？答：比抓犯罪分子。我們縣今年公安比去年多抓了30%；我們這兒的律師，今年都吃得飽飽的。我們還算差一點的，安徽北部有的地方，翻了一番。

我一聽，這麻煩了。執(zhí)法觀念上，出了大問題�？疾煺�法工作跟考察經(jīng)濟工作是不一樣的�？疾旖�(jīng)濟工作，需要GDP每年要增長百分之幾。但考察政法工作是不是很成功，應(yīng)該是犯罪率的下降，每年犯罪降了百分之幾，而不是增了百分之幾。每年犯罪分子都在增加，說明我們政法工作沒有控制住犯罪，反而在增加。這是存在大問題的。

你總不能說，我們的社會越來越好，但我們罪犯，越來越多，邏輯上講不通。問題出在哪里呢？就是刑罰權(quán)無限擴張、沒有邊界。我們很多人不知道，治理社會，主要要用民法和行政法，刑罰是最后手段，是用來打擊極少數(shù)人的。現(xiàn)在社會上一出現(xiàn)問題，就動用刑罰，走上了美國的路子。

美國這個國家的社會治理，我是不看好的。因為他們抓的犯人，比我們還多，導(dǎo)致社會治安出現(xiàn)嚴重問題。我經(jīng)常說，要學(xué)習(xí)北歐和日本。他們監(jiān)獄的罪犯，人很少的。許多監(jiān)獄關(guān)門了。我希望“兩高”，要好好想這個問題。

罪犯多，進監(jiān)獄的人就多，意味著我們政權(quán)的對立面在不斷增多。你用刑罰打擊他，他和你就是敵我矛盾。如果你對他進行行政處罰，用治安拘留，關(guān)他幾天，他和你，還是人民內(nèi)部矛盾，和政權(quán)沒有離心離德�，F(xiàn)在每年抓將近200萬進監(jiān)獄，意味著幾年后，每年將要有近200萬人，從監(jiān)獄“畢業(yè)”出來。監(jiān)獄大學(xué)畢業(yè)的“大學(xué)生”，對政權(quán)和社會，有報復(fù)心理。現(xiàn)在很多惡性犯罪，都是從監(jiān)獄畢業(yè)出來的，報復(fù)社會。判決一個人入獄，意味著一個家庭破碎，對此必須慎之又慎，不到萬不得已，絕不要動用刑罰。

所以，我們要有這樣一個宏觀上的政治思維，就是盡量把年輕人，往我們這種普通正常的大學(xué)里面送，不是推進“監(jiān)獄大學(xué)”。

相對于2023年公訴案件168.8萬被告，我們的無罪率是多少呢？萬分之2.75。王飛律師，王才亮主任，還有其他律師都知道的，有很多無罪的人，被逼的咬著牙“認罪認罰”。不認罪，檢察院就“給他拖拖”，或者“給他湊湊”（湊一些其他罪名），直到你認罪認罰，其實是“認慫認罰”。我最近非常著急，因為總是在監(jiān)獄里見到老板。今天在這個監(jiān)獄見老板，明天在那個監(jiān)獄見老板。經(jīng)濟怎么能搞得起來呢？問題出在哪里？

三、讓人民群眾的屁股，端端地坐在法庭里旁聽

第一個，公眾的監(jiān)督受限。司法如何貼近人民？首先要讓老百姓，能夠正常地到法院旁聽案件，我國憲法規(guī)定了公開審判的司法原則。但是，許多案件，尤其是所謂敏感案件，法院找街道辦人員或其他體制內(nèi)人員占座，限制普通人民和家屬旁聽。組織政協(xié)委員、人大代表前來旁聽，大多數(shù)也是來占座的。有的人大代表和政協(xié)委員，占個座以后，下午就不來了。

最近江西鷹潭吳敏案，法院只讓一名家屬旁聽案件，這名家屬還有聽障，好像還是啞巴。公開庭審，變相成了閉門審判。

我跟大家講一個基本的道理。人大代表的旁聽權(quán)，并不優(yōu)于普通人民。不能說有人大代表、政協(xié)委員來旁聽，就優(yōu)先安排他，這是錯的。如果座位不夠，人大代表、政協(xié)委員應(yīng)當(dāng)和普通老百姓一樣，一起搖號。上個星期，我在日本旁聽一起殺人案。他們就很簡單，不刷身份證，不要旁聽證，但是他有個安檢�？刂苾雌鬟M入法庭，就可以了。如果人多，每個人排隊，給你發(fā)個號。發(fā)號以后，法院現(xiàn)場搖號，搖到誰，就是誰。

現(xiàn)在辯護律師最痛苦的，是什么問題呢？外面有許多群眾和家屬，想旁聽，進不來。你在庭上慷慨陳詞，下面空空如也。司法脫離了人民。這個問題必須徹底解決。

還有一個問題，就是添加旁聽的條件。旁聽人員，要提供證明。你說，旁聽案件，刷身份證就行了，要什么證明呢？有的法院要求，提供社保；有的法院，要發(fā)放并審核旁聽證。我希望最高法院，明確廢止所謂的旁聽證。它把旁聽審判，從作為一種公民權(quán)利和自由，變成了法院的一種特許。人民的權(quán)利被壓縮了。

上個星期，我在安徽某中院，開一個行政訴訟案子。我的博士生來旁聽。法院問，你有傳喚證嗎？他說，我沒有傳喚證，我不是當(dāng)事人。法院說，沒有傳喚證，不能旁聽。他說，我用身份證行不行？法院說，你沒有旁聽證就不行。后來怎么辦呢？讓他給書記員打電話，讓他來接，才行。這就是個普通案件。

還是在這家中院，上一次我們又有個刑事案子，公開庭審。結(jié)果來了很多人。審判長一看，來了很多人，他就很生氣。他說，你們怎么來這么多人啊？你們沒有提前通知我。你看，他認為法庭是他家的。法庭是人民建的，法庭是人民的，是國家的，不是你們法官的。

另一個限制旁聽的辦法是，用小法庭、迷你法庭。明明有大法庭，他不用，用一個迷你法庭。然后再安排幾個人占座，沒有座了。家屬通常給你2個3個旁聽證。律師還要求著法官，能不能給我加一個呀？加一個吧。

請注意，這已經(jīng)不是個別的現(xiàn)象，是比較普遍性的現(xiàn)象。我們不能放任這樣的現(xiàn)象，再進行下去了。張軍院長說，法官的屁股，要端端地坐在人民這一邊。實踐中，人民都沒有辦法把屁股，端端地坐在法庭上。所以，首先要讓人民群眾能夠把屁股端端的坐在法庭上，旁聽開庭。

四、對于正在審理的案件，媒體可以公開報道和評論

現(xiàn)在媒體采訪案件，要經(jīng)過當(dāng)?shù)氐男麄鞑块T，經(jīng)過法院主管宣傳的部門，而這些部門，通常不準許。我們講個最基本的道理。既然普通人民可以，依法應(yīng)該允許他們端端地把屁股坐在法庭上，憑什么對媒體做這么大的限制呢？對吧？媒體不能旁聽，不能報道，普通公眾的知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)，怎么行使？旁聽的人民，出庭后能夠?qū)Π讣�，說三道四，評判司法。大量普通人民，是要工作的。開滴滴的，送外賣的，他不可能說我，今天我不上班，不去掙生活，去法院去坐一坐。總得有人代表公眾，去法院去旁聽、報道這個案件。

現(xiàn)在法院有個說法是，我們法院正在審的案子，你們不能報道，報道就影響了我們法院的公正。好像我們法院很脆弱。媒體沒法報道，群眾沒法監(jiān)督，律師沒辦法，就自兼了報道的角色。律師庭后，在網(wǎng)上發(fā)布庭審情況，被定性為“死磕”。你看那個死磕律師，又在網(wǎng)上發(fā)文章了。當(dāng)事人有時在網(wǎng)上喊冤，被公安定性尋釁滋事。大禹治水的道理，不是很清楚嗎？你得疏導(dǎo)，不能堵。你讓人民群眾來聽，你讓記者來報道，然后這個前提下說，限制律師在網(wǎng)上發(fā)言，防止律師誤導(dǎo)公眾，這是沒有問題的。

我這次問一個日本的律師，他辦的是殺人案。我問，你自己能夠在網(wǎng)上發(fā)文章，談案子么？他說，那怎么可以？這確實不可以。我在日本，這次澄清一個問題，就是律師不能就自己的案件，在網(wǎng)上發(fā)聲。但前提是，公眾可以無限制地旁聽，媒體可以客觀地報道。沒有這個前提，律師再不在網(wǎng)上發(fā)聲，許多案件上冤判了。

其實律師是很辛苦的，尤其是刑辯，很辛苦的。他哪有時間去寫文章？所以你要允許公眾和媒體進去監(jiān)督。在這個前提下，對律師將案件在網(wǎng)上進行不正當(dāng)?shù)呐�露，進行約束，我覺得還是有道理的。我是站在公允的角度，來評判這件事的。律師在網(wǎng)上發(fā)文章，有的律師比較自我約束，網(wǎng)上發(fā)言比較公允。但也有的律師，用一面之詞，把路帶偏了。按道理，公安、檢察院、法院，都不能在網(wǎng)上說。司法的各方，按道理在案件審理期間，都不能在網(wǎng)上發(fā)聲。

五、司法系統(tǒng)的官僚作風(fēng)

毛主席在60年寫過一篇文章，反對官僚主義。毛主席當(dāng)時就提醒過我們，官僚主義是舊社會遺留下來一種壞作風(fēng)，一年不用掃帚掃一次，就會春風(fēng)吹又生了。官僚主義表現(xiàn)為“五多五少”。會議多，聯(lián)系群眾少；文件報表多，經(jīng)驗總結(jié)少，當(dāng)然，我們今天經(jīng)驗總結(jié)也不少；人們蹲在機關(guān)多，認真調(diào)查研究少；事務(wù)多，學(xué)習(xí)少；一般號召多，細致地組織工作少。

我們有許多案件，法官們坐堂問案，不深入工廠車間，不深入田間地頭。我們剛才放的那個視頻。一個企業(yè)老板，被判了10幾年，說他生產(chǎn)槍支配件。鑒定是不是槍枝配件，標準從哪來的呢？公安部有一個文件，他放在抽屜，沒向社會公開。然后，根據(jù)這個沒公開的文件，就把老板給重判。然后一個工廠，上百個員工家庭，陷入困境。

2024年，習(xí)總書記提出，要著力整治形式主義、官僚主義突出的問題。堅決清除黨員干部中害群之馬。我非常認真地說，官僚主義、形式主義，比較嚴重的地方，就是司法系統(tǒng)。衙門作風(fēng)，坐堂問案，不考慮社會效果。為什么老百姓跑到開封府哭？我們不能回避這些問題。

在青島，我們正在辦的一個刑事案子。11個被告，138本卷，一萬六千七百多頁的材料。這個法官多長時間，把案件審?fù)昴兀?1個小時！給他審掉了。你的案卷怎么審呢？大量的證據(jù)不展示。這個法官，還曾被評為青島最美的法官。

最近諸暨法院下了一個判決，是王飛辦的案子吧。一份判決，出了100多個錯誤。諸暨市還是楓橋經(jīng)驗的誕生地。我在諸暨市和紹興市，辦過案子。我覺得，他們要好好珍惜自己的榮譽，要改變作風(fēng)。諸暨法院和紹興中院，官僚主義和衙門作風(fēng)，很重。我給紹興中院辦案法官打電話。那個法官，是個女的，沒講兩句話，咔嘰，她把電話掐了。

開庭的時候，你是法官開庭，開庭應(yīng)當(dāng)正襟危坐。她就這么袖著手看著律師，看能搞出什么名堂？她聽著聽著，好像我們還真的有一點道理。后來沒有辦法，把我們的被告，從主犯變成從犯，但還是給他重判了一下。其實被告是無罪的。

對于司法官僚主義，我們還要注意一個問題�，F(xiàn)在一旦出現(xiàn)錯案，法官、檢察官們，上下互保，左右聯(lián)保。為了怕被追究責(zé)任，死不認錯。錯案追究制，要研究它。法官如果認認真真辦案了，出于認識上的偏差，把案子判錯了，不能追究他。你追究他干嘛呢？認識偏差是難免的。律師也是會把案件看錯的，教授也可能把案件看錯了。如果法官是認認真真辦案子的，那你不能追究他，辦錯了以后，就上訴唄。上訴以后，判錯了，改了就可以了。

錯案追究，追究什么？明知是無罪的人，非要去追究人家。像剛才說的青島法官，給人判了無期。11個小時審?fù)?1名被告，16700多頁案卷，他就給他判了個無期。我去看守所見到那個女的，40來歲。下面有孩子，上面有老人，你給他判無期，這個家庭不全毀了嗎？這個法官，應(yīng)該追究。

遼寧朝陽的一個案子，判了個兩人“迷你惡勢力”。惡勢力團伙總得有3個人，網(wǎng)友評價比較到位，說微信拉個群，還得3個人。我當(dāng)時跟法官講，東北經(jīng)濟已經(jīng)這么差了，你再折騰企業(yè)，你們自己的工資，將來從哪來呢？我為什么著急呢？這些企業(yè)為國家解決了就業(yè)問題，解決了稅收問題。企業(yè)整垮了，怎么辦呢？我們焦洪昌院長，他是國務(wù)院參事，前一段時間給我打電話說：何兵啊，你能不能就司法里面的問題，直接寫幾條，來點干貨，我給上面反映情況。

周光權(quán)教授，清華大學(xué)的法學(xué)院院長。我們通電話，我說周老師啊，現(xiàn)在老板們，都紛紛住在監(jiān)獄里面。他說對呀，這個問題很麻煩，得抓緊想辦法。我說，我給你幾個建議。第一個，取保，應(yīng)保盡保。對于普通老百姓，交個三五萬，如果不是殺人、放火這種惡性犯罪，就取保了嘛。企業(yè)家，保證金可以多要一點嘛。交個100萬，甚至交個三百萬、五百萬保費，就取保。他要是跑了，他的企業(yè)不就是國家的嗎？把壞人送到他們國外，把財產(chǎn)留給我們國家，這不挺好的嗎？我們國家的取保制度，要完善了，不必要那么復(fù)雜的�；ヂ�(lián)網(wǎng)時代，想跑很難。對于企業(yè)家，能保就保。對于在押的普通人，也是能保就保，道理同樣。第二個，對于冤判重判的案件，有錯必糾。沒有這樣的果斷措施，企業(yè)家信心很難恢復(fù)。

辦案人員檢察官和法官，你別天天坐在辦公室。你花了一天時間、兩天時間到企業(yè)去，到人民群眾中間去。被告人到底是個什么人，你一到人民群眾中間去，就很清楚了。剛才說的那件非法制造槍支案。我到企業(yè)去調(diào)查。我問了幾個問題。你們這個企業(yè)十幾年來，有沒有經(jīng)濟合同糾紛？答，沒有一起。你們和員工有沒有勞動合同糾紛？答，沒有一起。你這個企業(yè)有沒有受過政府處罰？答，只有一次被消防處罰，其他沒有。這是一個非常正正規(guī)規(guī)的企業(yè)，被告是真心實意想做實業(yè)的人。

六、讓人民審判員的屁股，端端地坐在法庭上

司法如何貼近人民？最根本的方法是，陪審制度。很多人不知道這個問題的重要性。

我這次去日本，旁聽陪審案件，感受非常大。這是一起殺人案。一進門法庭，9個人坐在法庭上。3個是審判員，6個是人民陪審員，他們叫“裁判員”。比較奇怪的是，法庭后排，還坐著2個人。我一直納悶，后面兩個是什么人呢？后來搞明白了，是替補裁判員。防止這6個裁判員，在開庭期間，因故不能到庭，馬上替補上去。注意，這個替補裁判員，是從頭聽到尾的，所以可以隨時替補。人家法庭，準備的這么細。

日本法庭上，確確實實沒有律師死磕的。法官有無上的尊嚴，為啥呢？檢察官說任何一句話，必須站起來。律師說任何一句話，必須站起來。不站起來，不能說話。律師發(fā)問證人和被告，一個多小時，法官沒有任何打斷。那律師還磕什么呢？我剛才說了我們司法的一些問題。但是我客觀講，我們也碰到一些不錯的司法。比如說在四川巴中。我們開了個庭，你在網(wǎng)上搜搜，律師沒有說話。為啥呢？人家法官嚴格按照司法程序，審理案件。現(xiàn)場勘驗，鑒定人出庭，申請調(diào)取證據(jù)，法院都同意辦了。法庭充分尊重律師的權(quán)利，律師還磕什么？

蕪湖謝留卿案。蕪湖中院法官，硬生生開庭審了四五十天。法官的腰估計都快碎了。庭審終結(jié)時，100多個律師，集體鼓掌，向法庭致敬。這都是自發(fā)的。我們要看到問題，也要看到成績。

陪審員制度要修改。我們提請修法注意幾點：第一個，不能仿照美國，說陪審員只能審事實，不能斷法律。認為人民不懂法，法律判斷不行。不是這樣的，一定要讓陪審員跟法官有同樣的權(quán)利。第二個，陪審員要隨機挑，當(dāng)庭判。這個我今天，不詳細展開。

將來修法的時候，不要再叫人民陪審員法了。這個，聽起來確實不好聽，好像人民是來“陪的”，應(yīng)該叫做“人民審判員”。職業(yè)法官稱作“法官”，參審的群眾，叫“人民審判員”。把《人民陪審員法》改成《人民審判員法》。法官與審判員，完全平權(quán)，這樣就從根本上解決了司法的人民性問題。只有讓人民審判員的屁股，端端地坐在法庭上，司法才能端端地坐在人民這一邊。

七、判決生效前，訴訟各方都不得炒作案件

我想談一個問題，對于法院正在審理的案件，媒體究竟能不能報道？

現(xiàn)在有個怪現(xiàn)象，就是公安剛剛立案，就開始大張旗鼓在網(wǎng)上炒作，說我們破獲一個大案，發(fā)現(xiàn)誰誰是黑社會。

你這個叫什么事呢？檢察院還沒審查起訴，法院還沒開庭審理，公安就在那里造勢，宣傳。國家司法機關(guān)，不僅僅是法院，包括公安和檢察院，都應(yīng)當(dāng)持客觀中立的立場。在法院判決生效前，是不能向外發(fā)消息的，以免將來被動。要發(fā)消息，也只能是程序性消息。

蕪湖謝留卿案，為什么公安、檢察院，后來被動呢？就是案件剛開始，公安、檢察院就大報、特報，我們破獲了一個大詐騙集團。在向人大作工作報告時，繁昌縣檢察院正式報告稱，我們破獲了個大詐騙。然后呢，只能死活不認錯。

有很多案件，都是這樣的。案件剛開始，還沒搞清楚，公安或檢察院包括監(jiān)委，就開始宣傳報道。后來一查，案件不是那么回事，下不來臺。然后，強行把案子做掉，把冤案搞成。安徽原肥西縣委書記金成俊的案件，也是這個問題。

我覺得，解決的方法，要出臺禁令，案件沒有判決生效前，公檢法都只能發(fā)程序性信息，不得發(fā)布實質(zhì)性信息，律師在訴訟中，也只能發(fā)程序性信息，也不要炒作。律師不炒作，公檢法也不炒作，但一定要讓媒體進來報道，讓人民群眾自由旁聽。這不就可以了嗎？訴訟各方都不能炒作，讓媒體和普通人民，來報道和評判。這樣比較公平合理。

你讓律師不要在網(wǎng)上說話，律師網(wǎng)上一說，就說是炒作。然后，公檢法在那兒使勁說，那律師怎么能干呢？律師說，我的當(dāng)事人，被你們抹黑成這樣，我得說話。

那么第二個問題，就是公眾媒體，能否報道？官方媒體也好，社會媒體也好，能不能報道呢？英國近代最著名的法官，丹寧勛爵講的比較清楚的。他說，這里有兩個價值，需要衡量。一個是保證法院公正審判，一個是保障公眾知情權(quán)和評論權(quán)。丹寧在判決中說，報紙應(yīng)該有對公眾感興趣的問題，發(fā)表意見的權(quán)利。只要報道正確，態(tài)度端正，評論公正，就不應(yīng)當(dāng)限制這種自由。而且應(yīng)當(dāng)允許詳盡地討論，不斷地批評。因為公正的意見，是不會損害公正的審訊的。他其實對媒體也提出一個要求：報道正確，態(tài)度端正，評論公正。也就是說，媒體不能帶節(jié)奏。我前幾天，問過日本的媒體記者，媒體能不能報道案件？他說，可以報道，但報道確實應(yīng)當(dāng)公允，客觀。

所以我個人不認同，對法院正在審理的案件，媒體不能報道。要堅持庭審公開，保障人民旁聽和社會評論法院的工作。

我國的訴訟法，要“長牙”。公開審判，要成為一個“有牙”的原則。我們應(yīng)當(dāng)修訂訴訟法，規(guī)定法官如果限制公眾旁聽和媒體報道，性質(zhì)上屬于嚴重違反訴訟程序，一律發(fā)回重審。旁聽不是一個象征性權(quán)利，而是一個極其重要的權(quán)利，對于國家而言，旁聽是一個法治教育和監(jiān)督司法的最重要的手段。很多庭審，比我們政法大學(xué)的課堂，更精彩。日本的法科生，經(jīng)常在法庭上旁聽。比上課管用。

我們國家，法官們每年辛辛苦苦，開那么多庭，這是多么大的法治教育資源？我國一年要審近3000萬案件，如果放開讓老百姓旁聽聽，這是多好的法治教育？既能教育人民，又能監(jiān)督法官，何樂而不為？所以，公開審判原則必須“長牙”。違反了公開審判原則，審判一律無效，發(fā)回重審。